О ввозе в Российскую Федерацию имущества в качестве дополнительного вклада в уставный капитал предприятия

Для Российской Федерации, пытающейся следовать принципам рыночной экономики, актуальными остаются вопросы привлечения иностранных инвестиций. В целях привлечения иностранных инвестиций в Российскую экономику законодателем уже достаточно давно предусмотрен ряд специальных налоговых льгот. К сожалению, нормативные правовые акты не всегда должным образом регулируют предоставление льгот по налогам. Нормотворческая техника исполнительной власти зачастую не раскрывает механизм реализации права на продекларированную законодателем льготу.

Закон РФ от 21.05.93 «О таможенном тарифе» закрепляет, что при осуществлении торговой политики Российской Федерации в пределах ее таможенной территории допускается предоставление тарифных льгот в виде возврата уплаченной пошлины, снижения ставки пошлины и освобождения в исключительных случаях от пошлины в отношении товаров, ввозимых на таможенную территорию Российской Федерации в качестве вклада в уставные фонды предприятий с иностранными инвестициями и иностранных предприятий. При этом Закон «О таможенном тарифе» устанавливает, что порядок предоставления льгот, установленных данным Законом, определяется Правительством Российской Федерации.

Постановление Правительства РФ от 23 июля 1996 г. N 883 "О льготах по уплате ввозной таможенной пошлины и налога на добавленную стоимость в отношении товаров, ввозимых иностранными инвесторами в качестве вклада в уставный (складочный) капитал предприятий с иностранными инвестициями" устанавливает, что товары, ввозимые на таможенную территорию Российской Федерации в качестве вклада иностранного учредителя в уставный (складочный) капитал, освобождаются от обложения таможенными пошлинами при условии, что товары:

Ввоз в сроки, установленные для формирования уставного капитала, является условием для освобождения от уплаты таможенной пошлины по товарам, выступающим средством оплаты доли учредителя ООО. Следовательно, определение срока формирования уставного капитала имеет значение для предоставления освобождения от уплаты таможенной пошлины.

Формирование увеличения размера уставного капитала (далее УК) осуществляется с момента принятия решения о порядке формирования дополнительного вклада по дату полной оплаты увеличенного уставного капитала. Оплата доли иностранным резидентом путем внесения имущественного вклада имеет свои особенности.

Вообще видятся два варианта реализации продекларированного права на льготу с учетом специфики таможенного законодательства.

Первый вариант заключается в получении разрешения таможенного органа на оформление условного выпуска товара, ввозимого в оплату доли УК ООО с момента принятия решения о порядке формирования дополнительного вклада по дату полной оплаты увеличенного уставного капитала. О полной оплате УК ООО и фактически о завершении его формирования в этом случае свидетельствует представление таможенному органу зарегистрированных учредительных документов Общества (с внесенными в них изменениями и дополнениями), подтверждающих внесение дополнительных вкладов в полном объеме в установленный срок. Соответственно, льготы по уплате таможенных платежей в отношении товаров, ввозимых в качестве дополнительного вклада в уставный капитал Общества после государственной регистрации, не предоставляются (так как срок формирования уже окончен).

В исследуемом варианте необходимо учитывать следующее.

Льготы по уплате ввозной таможенной пошлины и НДС при ввозе на территорию России товаров в качестве вклада иностранного учредителя в уставный капитал предприятия с иностранными инвестициями предоставляются согласно порядку, установленному соответствующими законодательными и нормативными актами (в соответствии с таможенным, гражданским законодательством, законодательством по бухгалтерскому учету и отчетности), при условии представления в таможенный орган документов, имеющих юридическую силу (т.е. зарегистрированных в законодательно установленном порядке).

Таможенным органам действующим таможенным законодательством предоставлено право запрашивать и требовать представления сведений и документов, необходимых для таможенных целей и таможенного контроля (статьи 174, 182 Таможенного кодекса Российской Федерации). В случае, если в таможенный орган не представлены требуемые документы (имеющие юридическую силу), на основании которых должен осуществляться таможенный контроль, в том числе и контроль за предоставлением льгот, таможенный орган имеет правовые основания отказать в предоставлении льгот.

Таким образом, представление таможенному органу не зарегистрированных в установленном порядке документов (в частности, протокола/решения участников об увеличении уставного капитала) не является основанием для освобождения от уплаты платежей в федеральный бюджет.

В соответствии с Федеральным законом "Об обществах с ограниченной ответственностью" государственная регистрация изменений и дополнений, внесенных в учредительные документы общества с ограниченной ответственностью, осуществляется после представления органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц, документов, подтверждающих внесение дополнительных вкладов в полном объеме в установленный срок. Указанные изменения свидетельствуют о завершении срока формирования уставного капитала.

Однако, настоящим законом (а также иными актами законодательства Российской Федерации) не запрещено вносить в учредительные документы ООО иные изменения и дополнения (а не только те, которые касаются итогов внесения дополнительных вкладов участниками общества) и осуществлять государственную регистрацию таких изменений в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

Представление таможенному органу зарегистрированных учредительных документов ООО с внесенными в них изменениями о принятии решения участниками общества об увеличении в течение определенного срока уставного капитала за счет дополнительных вкладов (в виде имущества) свидетельствует о формировании уставного капитала и льготы по уплате таможенных платежей в отношении товаров, ввозимых в качестве дополнительного вклада в уставный капитал общества, в этом случае предоставляются.

Второй вариант заключается в получении разрешения таможенного органа на оформление условного выпуска товара, ввозимого в оплату доли УК ООО с момента представления таможенному органу зарегистрированных учредительных документов Общества (с внесенными в них изменениями и дополнениями), подтверждающих внесение дополнительных вкладов в полном объеме в установленный срок, по дату истечения срока ввоза товара.

В данном варианте необходимо учитывать следующее.

Срок формирования обусловлен реальной передачей имущества. Данный факт позволяет предполагать условное разделение процесса формирования уставного капитала на два этапа. Первым этапом является юридическое внесение иностранным инвестором имущества в оплату доли. Вторым этапом выступает фактический ввоз товаров на таможенную территорию Российской Федерации. При этом, как указано выше, для предоставления льготы по уплате налога таможенному органу необходимо убедиться, что срок формирования еще не истек, т.е. реальная передача имущества не осуществлена. В учредительных документах Общества (с внесенными в них изменениями и дополнениями), таким образом, необходимо отдельно устанавливать, помимо сроков внесения дополнительных вкладов в полном объеме, срок фактического ввоза и фактической передачи имущества. Тем самым, срок формирования читаем как срок передачи имущества (и его обособления с хранением у инвестора до момента регистрации увеличенного УК), к которому прибавляется срок, указанный в уставе для ввоза имущества на таможенную территорию РФ (т.е. фактической передачи). В случае отсутствия в зарегистрированных учредительных документах отдельного указания на срок ввоза переданного инвестором по праву имущества таможенный орган презюмирует истечение срока формирования, поскольку по общему правилу срок формирования уставного капитала ООО завершен регистрацией изменений, подтверждающих внесение дополнительных вкладов в полном объеме в установленный срок.

Таковы основные варианты развития события при ввозе имущества для формирования уставного капитала предприятия с иностранными инвестициями.

Вместе с тем будет неправильным полагать, что все вопросы налогообложения подобных инвестиционных операций уже законодательно урегулированы и разрешены.

Все еще имеют место попытки государственных органов подменить императивные нормы права различного рода подзаконными актами – инструкциями, приказами, распоряжениями, которые хотя формально и признают силу норм налогового права, но в реалии ставят на пути налогоплательщика дополнительные административные барьеры в части получения законных льгот.

Казалось бы, что ст.150 НК РФ прямо устанавливает, что «…Не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) НДС ввоз на таможенную территорию Российской Федерации… технологического оборудования, комплектующих и запасных частей к нему, ввозимых в качестве вклада в уставные (складочные) капиталы организаций».

Очевидно, что с учетом процедур таможенного оформления и структуры организации таможенного дела в России, таможенные органы, расположенные в месте нахождения предприятия с иностранными инвестициями при таможенном оформлении товаров, ввозимых в качестве вклада в уставной капитал должны самостоятельно принимать решение о предоставлении такой льготы на основании документов подтверждающих применение такой льготы налогоплательщиком.

Вместе с тем распоряжением Государственного таможенного комитета РФ № 375-р от 11.07.2003 г. такое право дано таможенным органам при таможенном оформлении товаров, ввозимых предприятиями с иностранными инвестициями чей размер уставного капитала не превышает 50000 долларов США.

В том случае если размер объявленного уставного капитала предприятия больше названного предела хотя бы на 1 доллар, для того, чтобы иметь возможность воспользоваться гарантированной государством инвестиционной льготой предприятию необходимо обращаться в Москву непосредственно в Главное управление федеральных таможенных доходов, которое «подтверждает возможность применения освобождения от уплаты НДС».

Причем такое «подтверждение» происходит в течение месяца с момента обращения в ГТК, в течение которого оборудование будет простаивать на складах и вместо прибыли приносить инвесторам только убытки.

Резонно задаться вопросом: с каких пор и кем орган исполнительной власти уполномочен подтверждать нормы закона, установленные властью исполнительной?

Очевидно, что в разрешении подобных вопросов значительную роль должна сыграть судебная практика, которая пока недостаточно регулирует возникающие спорные вопросы, что во многом связано с нежеланием участников внешнеэкономиечской деятельности «ссориться» с таможенными органами.